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北交大李文华:新型数据垄断是对消费者权益的损害
时间:2019年06月12日
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日前,中国人民大学法学院未来法治研究院数字经济竞争法研究中心、竞争法研究所、金融科技与互联网安全研究中心发布了《互联网平台新型垄断行为的法律规制研究》报告,这是国内首份研究数据垄断的学术报告。

报告显示,个人数据在产生上具有独特性,即个人数据是被收集方与收集方共同作用的产物。被收集方实施的相关行为需要借由网络平台或传感器等载体进行记忆与存储才能形成数据。此外,个人数据从根本上来说,蕴含着强烈的人身属性。也因此,个人数据权利的归属、应用与流通应有其独特规则。

欧盟《通用数据保护条列》(简称GDPR)对于自然人的个人数据权利的相关规定,如知情权、访问权、更正权等一般属于被收集方作为强权利人的独有权利,我国有关个人数据权保护的法律亦是如此。具体而言,个人数据带有强烈的被收集者的个人属性,易被滥用并危害被收集者的人格与财产利益,因此需要法律上的特殊防御,赋予被收集方知悉数据收集与使用的目的、范围、方式的权利,决定是否允许此种收集与存储的权利,要求查询与对错误或不完整数据进行更正或删除的权利,以及对于未经同意而收集或使用个人数据的行为要求停止侵害、并对因此造成的民事权益受损的情况要求赔偿的权利。

在数字经济时代,原有的市场竞争行为和监管方式都可能发生变化,产生一 些新现象。例如,由于互联网的“赢者通吃,一家独大”特点,规模较大的数字平 台很容易实现某种程度上的“自然垄断”,但传统的反垄断法规却很难对其实施有效监管,因为现有的反垄断规则是针对19世纪的巨型企业设计的,不适应数字 时代需要。简而言之,数字时代的垄断更容易,反垄断更难,对垄断行为的反制更广泛。

腾讯旗下的微信APP作为中国目前最大的互联网流量APP,代表了一种强链接社会关系,通过好友及朋友圈等产品生态,几乎将全部的互联网熟人关系圈社交资源控制在手。近年来突出重围的短视频平台,如抖音、快手等,属于弱链接的社交关系。由此而产生的市场竞争秩序问题、市场资源配置问题,即上述法律风险已经凸显。以腾讯与多闪之争为例,腾讯认为微信和QQ产品平台上产生和积累了大量的用户头像、地区、好友关系等数据,是腾讯公司进行商业竞争的重要核心资源。天津市滨海新区人民法院亦对这一诉求予以认定,但用户头像等数据属于腾讯公司还是用户本身,国内尚无明确法律法规可循。欧洲的GDPR认为所有的数据必须是最终用户可以完全控制的,这种控制体现在:他们可以自主决定分享或不分享哪些内容,以及在注销账号后自身遗留信息的“被遗忘权”。

图为北京交通大学法学院教授、民商经济法教研室主任李文华

北京交通大学法学院教授、民商经济法教研室主任李文华认为,数据垄断导致的消费者保护问题是一个现实问题,一个比较新的问题,也是一个比较难以处理的问题;新型数据垄断需要更多地考量到对消费者权益的损害问题。

数据垄断导致的消费者保护问题一个是现实的问题。最近,发生了网络支付平台的强制免密交易事件、微信平台对字节跳动飞聊的屏蔽等事件,这一类事件从表面上看是经营者的竞争和垄断的问题,但从实际层面来说,也会影响到用户的权益。当前的消费者保护法能在一定程度上维护消费者的权益,但对于消费者损失的确定、消费者的损失与经营者滥用地位和行为之间的因果关系、其救济是采用侵权责任理论还是违约责任理论等一系列的问题都难以确定。因此消费者保护是一个比处理经营者垄断问题更加难以处理的一个问题。

数据垄断同时是一个未来的问题,因为数据竞争所导致的垄断问题,在世界范围来看还是比较新的,至于其相关的消费者保护问题则更加需要探索。目前,虽然中国已经颁布了相关法律和司法解释,但具体的实践、以及操作中的模糊地带,还有待进一步研究和完善。我国《反垄断法》第50条规定,经营者实施垄断行为给他人遭到损失的,依法承担民事责任。2012年,我国颁布了《最高人民法院关于审理因垄断行为引发的民事纠纷案件应用法律若干问题的规定》,规定了消费者等原告提起反垄断民事诉讼时的有关问题。但是,对于提起反垄断民事诉讼的消费者究竟是直接消费者还是间接消费者等问题,则没有规定,理论界也存在较大争议。同时,这一类反垄断民事诉讼仍然缺乏案例和实践。

就消费者保护的救济手段问题而言,李文华认为可以从行政、刑事和民事三个方面来进行分析。在行政和刑事方面,消费者个人以及组织可以通过举报违法行为、提供刑事案件相关线索的方式来保护自身的权益。提供线索进行举报这种途径,对消费者来说可行性较高,线索的下一步处理可以交由公安机关或者反垄断执法部门来处理。例如,字节跳动和微信之间的数据纠纷已经影响到消费者利益,消费者可以通过投诉、举报手段维护自己的权益。

对于消费者保护的民事诉讼,李文华则从程序和实体两个维度提出设想。在程序层面,可以借鉴欧盟《通用数据保护条例》中关于集团诉讼的形式来保护消费者利益,当然这有赖于我国《民事诉讼法》修订时增加对集团诉讼的有关规定。因为涉及到消费者各别利益的赔偿成本太高而可行性较低,因此可以实施集团诉讼或者代表诉讼,或者采取新民事诉讼法规定的公益诉讼的形式。从实际操作来看,《最高人民法院关于审理因垄断行为引发的民事纠纷案件应用法律若干问题的规定》并没有将反垄断机构对垄断行为的认定作为民事诉讼的前置程序,这是有其先进性的。当然,如果消费者、公益组织提起民事诉讼之前已经有了行政机关做出的、比较明确的对垄断行为的认定,则可以成为一个对民事诉讼原告有利的诉讼条件。

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